Ст 205 ук украины

Ст 205 ук украины

Уголовный кодекс Украины
Статья 205. Фиктивное предпринимательство

1. Фиктивное предпринимательство, то есть создание или приобретение субъектов предпринимательской деятельности (юридических лиц) с целью прикрытия незаконной деятельности или осуществления видов деятельности, в отношении которых есть запрет, —

наказывается штрафом от пятисот необлагаемых минимумов доходов граждан до двух тысяч необлагаемых минимумов доходов граждан.

2. Те же действия, совершенные повторно или причинили крупный материальный ущерб государству, банку, кредитным учреждениям, другим юридическим лицам или гражданам, —

наказываются штрафом от трех тысяч до пяти тысяч необлагаемых минимумов доходов граждан.

Примечание. Материальный ущерб, причиненный физическим лицам, считается крупным, если он в двести и более раз превышает необлагаемый минимум доходов граждан, а материальный ущерб, причиненный государству или юридическим лицам, считается крупным, если он в тысячу и более раз превышает необлагаемый минимум доходов граждан .

Ст 205 ук украины

Статья состоит из двух частей, содержащих заборонювальни нормы, и примечания

. Родовым объектом преступления сфера хозяйственной деятельности. Непосредственный объект преступления — установленный законодательством порядок осуществления предпринимательской деятельности. Дополнительными факультативными непосредственными объектами преступления могут быть установлен порядок налогообложения и получения кредитных ресурсов, добросовестная конкуренция, право собственности

. Объективная сторона преступления (ч 1 ст 205. УК) выражается в совершении одного из двух действий: 1) создание субъекта предпринимательской деятельности — юридического лица любой организационно-правовой формы 2) приобретение такого субъект и предпринимательской деятельноститі.

В. 205. УК устанавливает ответственность за действия, которые внешне являются вполне легальными. При этом фиктивность заключается в отсутствии у лиц, стоящих за созданным (приобретенным) субъектом предпринимательства, настоящего намерения осуществлять деятельность, зафиксированную в учредительных документах: производить товары, выполнять ты работы или оказывать услуги.

. Создание субъекта предпринимательской деятельности — это его государственная регистрация, юридическое основание новой, ранее не существующей организации, целью которой является получение прибыли. Приобретение субъекта предпринимательской деятельности — это приобретение любым способом права собственности на это юридическое лицо как в целом, так и на определенную его часть, что позволит осуществлять контроль за ним (например, покупка контрольного пакета акц этой акционерного общества, замена собственника или состава участников правления, приобретение имущества приватизируемого и т.д..

Специальные вопросы квалификации и назначения наказания за это преступление, толкование отдельных терминов и понятий, отграничение его от других преступлений раскрываются в постановлении. Пленума. Верховного. Суда. Укр нистров Украины от 25 апреля 2003 № 3″О практике применения судами законодательства об ответственности за отдельные преступления в сфере хозяйственной деятельностиності».

Преступление является оконченным с момента государственной регистрации субъекта предпринимательской деятельности (юридического лица) или приобретения права собственности на него (формальный состав)

. Субъект преступления специальный: гражданин Украины, лицо без гражданства, иностранец (как должностное лицо, так и неслужебных), которые с определенной в статье целью совершили действия, направленные на создание (учреждение ч или регистрации) или приобретение субъектов предпринимательской деятельности.

. Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом и специальной целью прикрытия незаконной деятельности или осуществления видов деятельности, относительно которых есть запрет

На наличие цели — прикрытия незаконной предпринимательской деятельности или осуществление ее видов, в отношении которых есть запрет (фиктивного предпринимательства), — может указывать использование похищенных, найденных, шк облених, заемных паспортов или принадлежавших умершим гражданам, а также документов лиц, которые согласились зарегистрировать юридическое лицо на свое имя. Использование при этом поддельных документов а потому что их подделка должны дополнительно квалифицироваться по ст 358 или в 366. УК (см. п 17 упомянутой выше. Постановлениянови).

Во незаконной деятельностью, для прикрытия которой создается или приобретается субъект предпринимательской деятельности следует понимать любую предпринимательскую деятельность юридического лица, не соответствует учредительным документам (легализация доходов, полученных преступным путем, уклонение от налогообложения; монополизация ри инку товаров и услуг и т.д..

Во запрещенной деятельностью понимают деятельность, которая прямо запрещена законом (например, производство и сбыт наркотических средств, оружия, радиоактивных материалов и т.п.)

квалифицирующим признаком преступления (ч. 2 ст 205. УК) являются: 1) повторность, 2) причинение государству, банку, кредитному учреждению, другим юридическим лицам или гражданам крупный материальный ущерб (например, непо овернення процентов за пользование кредитом; использования кредита не по целевому назначению; неуплата причитающихся сумм налогов; прекращения деятельности приобретенного субъекта предпринимательства и т.д.о).

Согласно прим ст 205. УК материальный ущерб, причиненный физическим лицам, считается крупным, если он в 200 и более раз превышает необлагаемый минимум доходов граждан, а материальная шко ода, причиненный государству или юридическим лицам, считается крупным, если он в 1000 и более раз превышает необлагаемый минимум доходов общинян.

В случае, когда создан или приобретен субъект предпринимательской деятельности начал незаконную деятельность, содержащее признаки еще и другого преступления, действия виновного надлежит квалифицировать по совокупности преступлений инив — по ст 205 и той статье. УК, предусматривающей ответственность за осуществление незаконной деятельностиі.

Если при создании или приобретении такого субъекта виновное лицо имело целью не только прикрытия незаконной деятельности или осуществления видов деятельности, относительно которых есть запрет, но и незаконное получение кредит тов и присвоения полученных средств или их использование не по целевому назначению, его действия следует дополнительно квалифицировать и как приготовление к совершению преступления, предусмотренного соответствующими частями ст 190 или в 222. УК (см. п 20. Постановленияови).

Когда такие действия сопряжены с последующим фиктивным банкротством или доведением до банкротства, их также необходимо квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных соответствующей частью ст 205 и ст 218 чист т 219. К. КК.

Предыдущая СОДЕРЖАНИЕ Следующая

За фиктивное предпринимательство осужденный заплатит умеренный штраф, а его контрагенту начислят миллионы налогов

Некоторые юристы предлагают декриминализировать ст.205 Уголовного кодекса ( «Фиктивное предпринимательство»), ссылаясь на европейский опыт. Другие считают, что ее вообще надо изъять, поскольку такая деятельность априори не является уголовным правонарушением, а может быть только способом совершения преступления. Но существуют и мнения, что следует, наоборот, усилить санкцию статьи, вплоть до лишения свободы.

Лучшие перспективы

Украина остается одной из немногих стран, где за фиктивное предпринимательство предусмотрена уголовная ответственность. Этот вопрос обсуждался в рамках открытой дискуссии «Налоговые споры: создаем новое содержание вместе», организованной ЮК Sayenko Kharenko в партнерстве с Американской торговой палатой.

В частности, отмечалось, что даже в России такие действия декриминализировали еще в 2010 году и в настоящее время они считаются административным правонарушением. Подобная ситуация и в европейских странах: фиктивное предпринимательство рассматривается как часть мошенничества.

В Украине, по статистике, в 2016 году было зарегистрировано около 4 тыс. производств по ст.205 УК. Из них передано в суд с обвинительным актом 1331, то есть лишь четверть от инициированных. В то же время по ст.212 УК ( «Уклонение от уплаты налогов») в суд передано только 1% производств.

Такие данные свидетельствуют, что перспектива дел по ст.205 УК значительно лучше, чем по ст.212 УК. И этим пользуются налоговики. Они инициируют уголовное преследование за фиктивное предпринимательство, приговор в котором становится в дальнейшем основанием для признания всех договоров с контрагентами недействительными, и им дополнительно начисляют значительные суммы налогов.

Было ли нарушение

Ситуацию могли бы изменить законодательные нововведения, которые отнесли фиктивное предпринимательство к административным правонарушениям. Ведь в таком случае не будет соответствующих приговоров, данных под присягой свидетельских показаний и тому подобное.

Впрочем, председатель АО «Кульчицкий, Кулаков, Биднягин» Назар Кульчицкий считает, что вопрос о декриминализации статьи вообще ставить нельзя. Мол, «декриминализировать можно какое-то нарушение, переведя его из разряда уголовных проступков в админправонарушений». Но, по мнению юриста, ст.205 УК не определяет преступления как такового. В ней сказано, что фиктивное предпринимательство — это создание или приобретение субъектов предпринимательской деятельности (юридических лиц) с целью прикрытия незаконной деятельности или осуществления видов деятельности, в отношении которых имеется запрет.

Н.Кульчицкий обратил внимание на то, что даже Верховный Суд Украины расценивает указанные действия как способ совершения преступления, которое, в частности, заключается в уклонении от уплаты налогов. А для налоговых преступлений есть отдельная статья.

Фиктивное предпринимательство может быть способом отмывания средств, полученных преступным путем.

Соответственно, также нужно установить преступление, в результате совершения которого были получены деньги. Такие действия могут расцениваться как один из способов мошенничества с финансовыми активами, за что также установлена ​​ответственность в отдельной статье УК.

Поэтому целесообразно ли существование ст.205 УК вообще? «Она просто принимает на себя часть квалифицирующих признаков из других статей. И в большинстве случаев подается именно как способ совершения другого преступления », — отметил юрист.

Обратная сторона

Кому существование этой нормы действительно на руку, то это налоговикам. Как показывает практика последних лет, фискалы просто ищут в цепочке контрагентов предприятие с признаками фиктивности и насчитывают налоги конечному потребителю.

Однако судья Львовского окружного административного суда Владимир Кравчук отмечал, что посредством фиктивного предпринимательства может осуществляться правомерная деятельность. И сам факт установления, что учредители не принимали участия в управлении, не означает, что деятельность предприятия не имеет юридических последствий.

Более того, при таком подходе уволенные руководители могут просто шантажировать учредителей объяснениями, что они не совершали действия, не подписывали соглашения и тому подобное. «Может быть и другая сторона. Когда налоговый орган будет побуждать руководителей, чтобы они писали обличительные объяснения, мол, не принимали участия в ведении хозяйственной деятельности. Таким образом будут создаваться доказательства », — отметил судья.

По словам Н.Кульчицкого, если бывшие директора дают показания о том, что предприятие фиктивное, им инкриминируют только соучастие в совершении преступления, а основного фигуранта — организатора и исполнителя, который собственно и прибегал к фиктивному предпринимательству, к ответственности не привлекают. Проанализировав свежие приговоры, юрист пришел к выводу, что в дальнейшем фискалы просто обращаются в административные суды, чтобы по вновь открывшимся обстоятельствам пересмотреть решения об отмене налоговых уведомлений-решений.

Инструмент давления

Экс-судья Высшего административного суда Алексей Муравьев отметил, что дискуссии вокруг вопроса о фиктивности предпринимательства и его последствий начались еще в 1997 году. А сегодня, вспоминая ст.205 УК, нужно прежде всего говорить об эффективности ее применения: оправдывает ли она те ожидания, которые государство имело, вводя норму?

При этом законник подчеркнул, что в качестве превентивной меры она не действует, зато сейчас используется исключительно как инструмент давления в руках правоохранительных органов. Последние подменяют действия, которые должны быть проведены по уголовным делам в отношении виновных лиц, и используют такой искусственный способ для установления преюдициальных фактов. «Насколько корректно это делать в государстве и насколько это открытая, честная игра с плательщиками? Мне кажется, ответ очевиден », — отметил О.Муравйов.

Также он привел случай из практики, когда после вступления в законную силу приговора предприятие, признанное фиктивным, продолжало свою деятельность. И встал вопрос оценки дальнейшего сотрудничества с контрагентом. Ведь, получается, установлен факт, что предприятие создавалось, по диспозиции статьи, «с целью создания незаконной деятельности». Однако уже после контроля государственных органов, вступления приговора в законную силу оно продолжило свою работу.

Судья также отметил: «Иногда налоговая напоминает змею, кусает себя за хвост». Например, когда, проверяя контрагентов, выходит на фирмы, производящие ремонт в той же налоговой или поставляющие определенные материальные ценности. Получается, последствия от реализации статьи в основном негативные, а потому целесообразно изменить практику.

Санкции дисциплинируют

Если же говорить о декриминализации ст.205 УК, то О.Муравйов считает, что необходимо исходить из того, какую цель ставит перед собой государство, вводя определенную ответственность. При этом он является сторонником идеи, что в данном случае ответственность, наоборот, следует усиливать.

Речь идет о том, что слишком широкое применение этой статьи связано именно с тем, что субъектами ответственности выступают лица с низкой социальной активностью, которым безразлично: будут ли они с судимостью или нет. И этим пользуются работники налоговой милиции. «Но, если санкции будут предусматривать реальное лишение свободы, лицо сразу же подумает, нужно давать объяснения налоговому органу», — пояснил О.Муравйов.

Итак, можно констатировать, что сегодня обвинение в фиктивном предпринимательстве используется не в целях наказания виновных в совершении именно этого преступления, а прежде всего для обеспечения доказательств по другим уголовным делам, прежде всего по неуплате налогов.

Итак, законодателю следует определиться с целесообразностью существования статьи о фиктивном предпринимательстве в том или ином виде, исходя из поставленной цели. Тем более что вопрос может обостриться после создания Службы финансовых расследований, проект закона о которой вскоре должен быть зарегистрирован в парламенте.

Стоит декриминализировать «фиктивное предпринимательство»?

Олег Татаров, старший партнер ПК «Татаров Фаринник Головко», доктор юридических наук:

Фиктивное предпринимательство согласно ст.205 УК Украины заключается в создании или приобретении субъектов предпринимательской деятельности (юридических лиц) с целью прикрытия незаконной деятельности или осуществления видов деятельности, в отношении которых имеется запрет.

Содержание диспозиции этого состава преступления свидетельствует о то, что законодателем не совсем удачно выписаны как объективные, так и субъективные признаки. В частности, правовые последствия создания или приобретения СПД с необходимостью предполагает осуществление государственной регистрации в качестве обязательного условия создания предприятия. Несколько замечаний возникает по приобретению СПД, ведь осуществление таких действий предусматривает обязательную перерегистрацию СПД даже при условии заключения сделки по приобретению. Поэтому, проблемным является решение вопроса о моменте окончания преступления.

Кроме этого, не совсем удачно выписано субъективную сторону преступления — цель, которая заключается в прикрытии незаконной деятельности. Ведь, неопределенным остается, что именно следует понимать под прикрытием незаконной деятельности, поскольку именно «приобретение или создание предприятия» является законной деятельностью.

В законодательстве зарубежных государств предусмотрена ответственность за деятельность субъектов хозяйствования с признаками фиктивности, где используется довольно похожая терминология. Так, в ст.209 УК Латвийской Республики предусмотрена ответственность за фиктивную предпринимательскую деятельность »; Молдовы — «псевдо-предпринимательство» (ст.242 УК Молдовы); Литвы — «ложное заявление юридического лица» (205 Уголовного кодекса Литвы). В законодательстве Российской Федерации, Республики Беларусь, Грузии, Республики Казахстан, Республики Азербайджан, Республики Узбекистан употребляется понятие «лжепредпринимательство».

В то же время, уголовная ответственность за совершение аналогичных действий предусмотрена и законодательством европейских государств, однако не как отдельного состава преступления, а как способ совершения экономических преступлений (уклонение от уплаты налогов, «отмывание средств» и т.п.). Поэтому говорить о том, что по законодательству других государств уголовная ответственность за совершение таких преступлений не предусмотрена не приходится.

Предложения декриминализировать действия, предусмотренные ст.205 УК, являются преждевременными и свидетельствуют в основном о необходимости совершенствования диспозиции статьи, а не отмене уголовной ответственности. Ведь в результате функционирования разветвленной сети фиктивных субъектов предпринимательской деятельности и их высокоорганизованных неформальных объединений — конвертационных центров — ежегодно несут многомиллионные убытки государство, граждане и юридические лица.

В связи с этим законодателю необходимо урегулировать вопрос однозначного понимания отдельных понятий, таких как «создание, приобретение субъекта предпринимательской деятельности», «фиктивное предприятие», «прикрытие незаконной деятельности», «фиктивное предпринимательство», а не идти по пути наименьшего сопротивления — отмены ответственности или, наоборот, ее усиления .

Тимеа Сегеди, помощник адвоката ЮК Jurimex:

— Осужденные по ст.205 УК в связи с заключением соглашения о признании виновности действительно испытывают несоизмеримые уголовно-правовые последствия за содеянное. Однако ставить в зависимость криминализацию или декриминализацию определенного деяния от такой ситуации неправильно.

Вместе с тем осужденные по этой статье не представляют такой общественной опасности, чтобы их изолировать от общества или ограничивать в праве на передвижение. Более того, определение лишения свободы на определенный срок как вид наказания, по сути, даст возможность даже штраф не платить: лицо можно освободить от отбывания наказания с назначением минимального испытательного срока (ст.75 УК). На концептуальном уровне фиктивное предпринимательство фактически является сокрытием незаконных действий (точнее — подготовкой к сокрытию путем создания или приобретения юридического лица). Если такие незаконные действия образуют самостоятельный состав преступления, по общему правилу, их сокрытие теми же лицами отдельным составом преступления быть не должно. Однако, если такое сокрытие осуществляют другие лица, они причастны к преступлению (а не являются его соучастниками), за их действия должна наступать уголовная ответственность (например с ст.396 УК).

Если незаконная деятельность, что маскируется, сама по себе не является преступлением (ст.164-16 КоАП), ее сокрытие так же преступлением быть не должно.

Поэтому больше аргументов в пользу декриминализации деяния по ст.205 УК.

Денис Шкиптан, адвокат, партнер юридической фирмы Pravovest:

— Я полностью поддерживаю декриминализацию этой статьи. Придерживаюсь мнения, что в статье описан способ совершения, а не состав преступления. То есть, это негативный феномен, который используется в преступлениях — это способ совершения других преступлений.

Так как это экономическое преступление, то мировая практика развитых государств уже давно продемонстрировала, что целесообразно, что и наказание должно быть «экономическим». Исключение — коррупционные преступления, ведь здесь речь идет, де-факто, о краже общественных денег.

Нужно ввести финансовые санкции для других предпринимателей контрагентов. Фиктивное предпринимательство — это механизм совершения другого экономического преступления и способ сокрытия реальных бенефициаров совершенных преступлений. Ответственность уголовная в виде лишения свободы не будет достаточным превентивным средством. Нужно применять ответственность к организаторам совершения других преступлений, связывая бенефициаров с основным преступлением через фиктивное предпринимательство.

Артем Паско, адвокат АФ «Династия»:

— Наконец дождалась внимания к ст.205 Уголовного кодекса. Конечно, много мыслей по этому поводу было высказано экспертами по декриминализации, усиление санкций, перевод в административную ответственность . Но все они соглашаются, что изменения нужны. Конечно же «обеспокоенные» по недопополнение госбюджета будут высказывать мнение об усилении санкций за такое преступление, но у меня, как у практикующего адвоката, другое мнение.

Я ни в коем случае не за уклонение предпринимателей от уплаты налогов через так называемые черные дыры (фиктивные предприятия), но то, как фискалы и прокуратура реализуют коррупционные схемы, используя ст.205 УК только как инструмент для запугивания предпринимателей, видел неоднократно.

В идеальной схеме доказывания уклонения от уплаты налогов с использованием фиктивных предприятий необходимо признание сделок недействительными, документальное подтверждение и многое другое (в один комментарий не уложишься), но то, как это делается сейчас, выходит за все рамки здравого смысла.

Да, вы как предприниматель можете вести коммерческую деятельность, у вас будут проведены товарные операции, имеются все первичные документы, но в какой-то день одного из ваших контрагентов признают фиктивным и все — вы почти продвинули голову в петлю.

Несмотря на позицию ВСУ и ЕСПЧ, которые четко разъясняют, что признание предприятия фиктивным не означает, что все его операции были фиктивными за весь период деятельности, налоговики и прокуратура имеют свою позицию.

И как бы вы ни старались доказать свою невиновность и прозрачность коммерческой деятельности, все эти доказательства будут разбиты одним допросом директора фиктивного контрагента, которого запугали.

Итак, нужна ли декриминализация статьи о фиктивном предпринимательстве? По моему мнению, ответ очевиден!

Не пропустите новые статьи. Подписывайтесь на рассылку!

Опубликовано на сайте: 19.04.2017

Статья 205. Фиктивное предпринимательство

1. Фиктивное предпринимательство, т.е. создание или приобретение субъектов предпринимательской деятельности (юридических лиц) с целью прикрытия незаконной деятельности или осуществление видов деятельности, относительно которых есть запрет, —

наказывается штрафом от трехсот до пятисот необлагаемых минимумов доходов граждан или ограничением воли на срок до трех лет.

2. Те самые действия, если они содеянные повторно или причинили большой материальный вред государству, банку, кредитным учреждениям, другим юридическим лицам или гражданам, —

наказываются лишением свободы на срок от трех до пяти лет.

Примечание. Материальный вред, который причинен физическим лицам, считается большим, если он в двести и больше раз превышает необлагаемый минимум доходов граждан, а материальный вред, который причинен государству или юридическим лицам, считается большим, если он в тысячу и больше раз превышает необлагаемый минимум доходов граждан.

Ст 205 ук украины

Документ : За фиктивное предпринимательство — статья 205 УК

За фиктивное предпринимательство —
статья 205 УК

В соответствии со ст.2 Уголовного кодекса (УК) Украины основанием уголовной ответственности является совершение лицом общественно опасного деяния, которое содержит состав преступления, предусмотренного Уголовным кодексом. Иными словами, для наступления уголовной ответственности необходимо, чтобы деяния виновного лица содержали специфические юридические признаки. В этом случае речь идет о наличии в деянии лица так называемых признаков состава преступления. Таких признаков четыре: объект, объективная сторона, субъект и субъективная сторона преступления.

Под объектом преступления понимается то благо (общественные отношения), которое охраняется законом и которому преступлением причиняется вред, ущерб или которое поставлено в непосредственную угрозу такого причинения.

Объективная сторона характеризует внешние проявления преступления, а именно: деяние (действие или бездействие) виновного лица, последствия преступления (вред, ущерб) и причинная связь между действиями и последствием.

Субъект преступления — лицо, которое в соответствии с законом может нести уголовную ответственность за совершенное преступное деяние. Это физическое лицо (гражданин Украины, иностранец, лицо без гражданства), которое является вменяемым (осознает характер своих действий и руководит ими) и достигло возраста уголовной ответственности, установленного законом.

Субъективная сторона — внутренние процессы, протекающие в сознании субъекта преступления и характеризующие его отношение к совершаемому преступлению. Признаками субъективной стороны состава преступления являются: вина, мотив и цель преступления.

Таким образом, лишь при установлении в действиях того или иного лица всех перечисленных выше признаков может идти речь о совершении таким лицом общественно опасного деяния — преступления, предусмотренного Уголовным кодексом, в том числе и преступления, предусмотренного ст. 205 УК Украины фиктивное предпринимательство.

Как следует из диспозиции ст.205 УК Украины, ответственность предусматривается за фиктивное предпринимательство, под которым понимается создание или приобретение субъектов предпринимательской деятельности с целью прикрытия незаконной деятельности или осуществления запрещенных видов деятельности.

То есть в комментируемой статье речь идет о юридических лицах-субъектах предпринимательской деятельности (СПД).

Необходимо вспомнить, что, согласно ст.1 Закона Украины от 07.02.1991 г. N 698-XII «О предпринимательстве» (далее — Закон о предпринимательстве), под предпринимательством понимается непосредственная самостоятельная, систематическая, на собственный риск деятельность по производству продукции (выполнению работ, предоставлению услуг) с целью получения прибыли, которая осуществляется физическими и юридическими лицами, зарегистрированными как субъекты предпринимательской деятельности в порядке, установленном законодательством.

В соответствии с частью 1 ст.2 Закона о предпринимательстве субъектами предпринимательской деятельности являются:

— юридические лица всех форм собственности, установленных Законом Украины от 07.02.1991 г. N 697-XII «О собственности»;

— объединения юридических лиц, осуществляющих деятельность в Украине на условиях соглашения о распределении продукции.

Таким образом, к СПД-юридическим лицам в понимании ст.205 УК Украины относятся:

— все виды предприятий, предусмотренные ст.2 Закона Украины от 27.03.1991 г. N 887-XII «О предприятиях в Украине»;

— все виды производственных сельскохозяйственных кооперативов, предусмотренных ст.2 Закона Украины от 17.07.1997 г. N 469/97-ВР «О сельскохозяйственной кооперации», и их объединения;

— коллективные сельскохозяйственные предприятия и их союзы (объединения), создание которых предусмотрено Законом Украины от 14.02.1992 г. N 2114-XII «О коллективных сельскохозяйственных предприятиях»;

— фермерские хозяйства, деятельность которых регулируется Законом Украины от 20.12.1991 г. N 2009-XII «О сельском (фермерском) хозяйстве», статус юридических лиц которых установлен пунктом «а» части первой ст.31 Земельного кодекса Украины.

В понимании статьи 205 УК Украины к СПД-юридическим лицам не относятся:

— обслуживающие кооперативы, деятельность которых направлена на обслуживание сельскохозяйственного и другого производства участников кооперации, созданные для предоставления услуг, связанных с производством, переработкой, сбытом продукции растениеводства, животноводства, лесничества и рыбоводства, поскольку целью их деятельности не является получение прибыли (часть третья ст.2 Закона Украины «О сельскохозяйственной кооперации «);

— юридические лица, осуществляющие хозяйственную деятельность, которая не содержит признаков предпринимательской, то есть отсутствуют либо систематичность такой деятельности, либо цель получения прибыли, либо то или другое одновременно. С объективной стороны фиктивное предпринимательство проявляется в совершении одного из Р двух действий:

а) создание СПД-юридического лица;

б) приобретение СПД-юридического лица.

Под созданием СПД-юридического лица понимается его государственная регистрация, с момента которой СПД приобретает статус юридического лица.

Общие принципы создания и регистрации СПД регламентируются Законом Украины о предпринимательстве. Порядок государственной регистрации установлен Постановлением Кабмина Украины от 25.05.1998 г. N 740, утвердившим Положение о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности.

Под приобретением СПД-юридического лица подразумевается приобретение каким-либо способом права собственности на него как в целом, так и, например, путем приобретения контрольного пакета акций акционерного общества, имущества приватизируемого предприятия и т.п.

К таким способам можно отнести:

— приобретение имущества целостных имущественных комплексов в процессе приватизации государственного имущества;

— передачу права собственности частного предприятия его собственником другому лицу;

— изменение состава участников СПД коллективной формы собственности; и др.

С субъективной стороны преступление характеризуется прямым умыслом. Обязательным признаком субъективной стороны данного преступления является цель создания или приобретения СПД-юридического лица, которая заключается в прикрытии с помощью таких СПД незаконной деятельности или в осуществлении запрещенных видов деятельности.

Мотив совершения преступления может быть разный, например:

— прекращение деятельности конкурентов;

— монополизация рынка товаров и услуг;

— легализация доходов, добытых преступным путем;

— присвоение полученных кредитов; и т.п.

Под прикрытием незаконной деятельности понимается ее утаивание от контролирующих органов. Потребность прикрыть незаконную деятельность, как правило, возникает в случае, когда она осуществляется с использованием помещений, строений, сооружений, оборудования и т.п.

Под незаконной деятельностью, для прикрытия которой создается или приобретается СПД-юридическое лицо, понимаются виды деятельности, которые СПД не могут осуществлять вообще (например, виды деятельности не являются предметом деятельности такого СПД, т.е. их осуществление не предусмотрено уставными документами СПД) или, имея право на осуществление определенных видов деятельности, осуществляют их с нарушением соответствующего порядка и правил.

Под видами деятельности, относительно которых существует запрет, следует понимать виды деятельности, запрет на осуществление которых предусмотрен как ст.203 УК Украины, так и такие, за осуществление которых наступает уголовная ответственность по соответствующим статьям УК Украины. При этом речь идет о видах деятельности, которые созданный или приобретенный СПД не может осуществлять без смены своего правового статуса или выполнения определенных условий, необходимых для получения права на их осуществление, либо которые являются административными правонарушениями или преступлениями.

К видам деятельности, относительно которых существует специальный запрет и за осуществление которых в соответствии со ст. 203 УК Украины наступает уголовная ответственность, можно отнести:

— виды деятельности, которые могут осуществляться лишь государственными предприятиями (доставка пенсий), предприятиями определенных организационно-правовых форм или предприятиями, перечень которых определяется Кабмином Украины;

— виды деятельности, которыми ни юридические лица-субъекты хозяйственной деятельности, ни физические лица, независимо от того, зарегистрированы они как субъекты предпринимательства или нет, не могут заниматься вообще (обращение аналогов наркотических средств и психотропных веществ).

К видам деятельности, за осуществление которых УК Украины непосредственно предусмотрена ответственность, относятся: сбыт или транспортирование с целью сбыта незаконно изготовленных подакцизных товаров (ст.204); незаконное изготовление или сбыт незаконно изготовленных и полученных или поддельных марок акцизного сбора, контрольных марок для маркировки экземпляров аудиовизуальных произведений и фонограмм или голографических защитных элементов (ст.216); незаконное изготовление, сбыт государственного пробирного клейма (ст.217) и др.

Действующим законодательством Украины предусмотрен запрет для отдельных граждан вообще заниматься непосредственно предпринимательской деятельностью как видом хозяйственной деятельности. К такой категории граждан относятся: военнослужащие; должностные лица органов прокуратуры, суда, внутренних дел, государственной безопасности, органов государственной власти и управления, призванные осуществлять контроль за деятельностью предприятий; руководители, заместители руководителей государственных предприятий, учреждений и организаций; государственные служащие; народные депутаты и др. Признаки субъекта преступления непосредственно в диспозиции ст.205 УК Украины не описываются.

Анализ объективных признаков преступления (действия — создание, приобретение СПД) и нормативно-правовой базы, регламентирующей порядок создания СПД-юридических лиц и приобретения права собственности на йих не путем их создания, позволяет сделать вывод, что субъектами преступления могут быть:

— физические лица (граждане Украины, иностранцы, лица без гражданства), являющиеся учредителями СПД-юридического лица;

— должностные лица предприятий, учреждений, организаций, принявшие решение о создании или приобретении другого юридического лица;

— собственники (учредители) юридического лица, принявшие решение о создании (приобретении) другого юридического лица;

— физические лица, которые зарегистрировали (приобрели) СПД-юридическое лицо по поддельным, украденным, утерянным паспортам или по паспортам умерших лиц на имя собственников таких паспортов;

— лица, которые по поддельным документам зарегистрировали или приобрели на имя других физических или юридических лиц СПД-юридическое лицо.

Квалификационными признаками состава преступления — фиктивное предпринимательство являются:

— повторность совершения действий, предусмотренных частью первой ст.205 УК Украины;

— причинение значительного материального вреда (примечание к ст. 205 УК Украины) государству, банку, кредитному учреждению, другим юридическим лицам или гражданам. Фактически вред, указанный в части второй ст.205 УК Украины, причиняется не действиями по созданию или приобретению СПД-юридического лица, а как правило, заключается в дальнейшей бездеятельности созданного или приобретенного СПД или в совершении под его прикрытием других действий либо в осуществлении одновременно как законной (легальной), так и незаконной (нелегальной) деятельности.

Поскольку ст.205 УК Украины предусматривает ответственность лишь за создание или приобретение СПД, то совершение каких-либо незаконных или запрещенных действий от имени такого СПД, при наличии оснований, квалифицируется отдельно. В частности, создание (приобретение) СПДюридического лица и последующее заключение соглашений (договоров) без намерения их исполнения, использование такого предприятия с целью противоправного завладения имуществом, незаконного получения кредита, легализации денежных средств, добытых преступным путем, образуют реальную совокупность преступлений и квалифицируются по ст.205 УК Украины и по соответствующей статье Уголовного кодекса, которая предусматривает ответственность за конкретные преступные действия.

«Экспресс анализ законодательных и нормативных актов»
N 14 (328) от 8 апреля 2002 г.
Подписной индекс 40783

Досудебное расследование фиктивного предпринимательства и уклонения от уплаты налогов по новому УПК

Уголовная ответственность за совершение преступления, предусмотренного ст. 205 УК Украины, — фиктивное предпринимательство в 2011 году была гуманизирована, и на данный момент лиц, совершивших данное преступление, могут привлечь к уголовной ответственности только в виде штрафа. Однако возбуждение уголовного дела по факту фиктивного предпринимательства является настоящей бедой для контрагентов фиктивного предприятия, которым в связи с хозяйственными отношениями с «фиктивами» могут инкриминировать уклонение от уплаты налогов.

Данная статья посвящена нюансам, которые коснулись порядка досудебного расследования фактов фиктивного предпринимательства и уклонения от уплаты налогов в связи со вступлением в силу нового УПК.

Возбуждение уголовного дела по-новому

Досудебное расследование преступлений, предусмотренных ст. 205 УК, может быть начато после получения органами досудебного расследования заявления (сообщения) об уголовном правонарушении либо после самостоятельного выявления таких фактов и внесения такой информации в Единый реестр досудебных расследований. Внесение органами досудебного расследования информации в Единый реестр досудебных расследований не обжалуется. Новый УПК предоставляет право обжаловать только действия по невнесению информации в Единый реестр.

Одновременно с регистрацией в Едином реестре досудебных расследований о «фиктиве» может быть зарегистрирована информация и о контрагенте, в действиях которого формально будут содержаться признаки уклонения от уплаты налогов (ст. 212 УК). И права обжаловать открытие данного расследования новым УПК также не предусмотрено.

Согласно изменениям, внесенным в Закон Украины «Об оперативно-розыскной деятельности» (далее — Закон об ОРД), оперативные подразделения в случае выявления признаков преступлений, должны незамедлительно направить материалы в органы досудебного расследования. Важным новшеством Закона об ОРД стало уведомление прокурора о факте заведения оперативно-розыскного дела. Ранее органы прокуратуры не уведомлялись о заведении ОРД, а лишь осуществляли периодический плановый надзор.

Согласно нормам УПК расследование фактов фиктивного предпринимательства могут осуществлять органы МВД (как и ранее), а если данный факт был установлен в ходе расследований налоговых преступлений, то и органы налоговой милиции. На практике такими органами будут УБОП, ГСБЭП, органы налоговой милиции. Расследование уклонения от уплаты от налогов осталось в компетенции налоговой милиции.

Доказательства, экспертиза, исследование, пояснения директоров

Возможность проведения тех или иных следственных действий зависит, в том числе, и от степени тяжести преступления. Так, ч. 1 ст. 205 УК является преступлением незначительной тяжести, а ч. 2 — средней тяжести.

Для квалификации деяния по ч. 2 ст. 205 УК необходимо наличие одного из признаков:

• ущерб, превышающий в 200 и более раз необлагаемый налогом минимальный доход граждан (на момент написания статьи составляет 111800 грн.).

В случае уклонения от уплаты налогов, составы преступлений разделяются по тяжести следующим образом: части 1 и 2 — незначительной тяжести, а часть 3 — тяжким преступление, которое, как правило, и возбуждают правоохранители (является основным показателем налоговой милиции). Для квалификации по ч. 3 ст. 212 УК ущерб должен превышать в 5000 и более раз необлагаемый налогом минимальный доход граждан (на момент написания статьи составляет 2,79 млн. грн).

Таким образом, для квалификации по ч. 2 ст. 205 и ч. 3 ст. 212 УК органам досудебного расследования необходимо установить ущерб, причиненный такими действиями. Новый УПК в качестве способа определения ущерба предоставляет возможность привлечения эксперта либо специалиста. Данная возможность существовала и ранее, но на практике до возбуждения уголовного дела ущерб определялся путем привлечения специалиста, который составлял акт исследования, не имеющий силы экспертного заключения. Это противоречило постановлению Пленума ВСУ от 08.10.2004 года № 15, согласно которому наличие состава преступления по данной категории дел может быть установлено только заключением эксперта или актом проверки налоговой или КРУ. Новый УПК предоставил возможность сразу привлекать эксперта. Право требования проведения экспертизы также появилось и у стороны защиты, и в случае отказа или частичного отказа (не включения полного перечня вопросов) в удовлетворении такого ходатайства подозреваемый (обвиняемый) имеет право его обжаловать.

Позитивным для защиты прав подозреваемых (обвиняемых) является запрет использования сведений, полученных на допросе свидетеля, статус которого был в дальнейшем изменен на подозреваемого. На практике часто по «фактовому» уголовному делу всех лиц опрашивали в качестве свидетелей, а в дальнейшем многие свидетели превращались в подозреваемых. Согласно нормам нового УПК такие доказательства будут считаться недопустимыми.

Смотрите еще:

  • Бесплатное получение земельного участка иркутск Бесплатное получение земельного участка иркутск Сегодня 23 октября 2018 года Новости Право и закон Бесплатное предоставление гражданам земельных участков в […]
  • Антибабский форум алименты Форум мужского движения Меню навигации Пользовательские ссылки Объявление Информация о пользователе Вы здесь » Форум мужского движения » • Юридический раздел » Уменьшение алиментов - […]
  • Добровольная воинская служба Добровольная воинская служба Статья 11. Обязательная подготовка гражданина к военной службе 1.Обязательная подготовка гражданина к военной службе предусматривает: получение начальных […]
  • Форма заявления о рождении ребенка Документы необходимые для регистрации, при рождения ребёнка у лиц, состоящих между собой в зарегистрированном браке Если регистрировать рождение ребёнка приходят ОБА родителя 1. Два […]
  • Изменение условий контракта 223 фз Заключается договор в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 N 223-ФЗ. В положении о закупке, которое применяет заказчик, указано, что вносимые в договор изменения не должны […]
  • Закон имущественный налоговый вычет Имущественный вычет: нерешенные вопросы Спорные моменты в порядке применения имущественного налогового вычета существуют с 2001 года. Часть из них устранил недавно принятый Закон № […]
  • Военный комиссариат гМосква официальный сайт Военкоматы Москвы: адреса и телефоны На данной странице находятся адреса и контактные телефоны военных комиссариатов в Москве. С помощью данного списка вы можете с легкостью найти […]
  • Федеральный закон о принятии жилищного кодекса Федеральный закон о принятии жилищного кодекса Федеральный закон от 29.12.2004 N 189-ФЗ "О введении в действие Жилищного кодекса Российской Федерации" в последней редакции с изменениями, […]
admin

Обсуждение закрыто.